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| 文章出处：中国论文下载中心 发布时间：2005-11-11 |
三、电子商务立法要解决的基本问题
电子商务是网络经济的主要内容，网络经济是市场经济的一种表现形式，市场经济从某种意义上说就是法制经济。当前，构建完善的电子商务法律机制，务必抓好立法工作，这既是前提，也是关键。所以，发展电子商务，除了需要解决技术层面上问题之外，还有一个重要方面，就是如何规范与商务活动有关的法律问题。据不完全统计，目前世界上至少有40多个国家与地区已经制定、颁布了实质意义上电子商务法。而电子商务在我国尚处于发展初期，不具备制定一部完整全面的《电子商务法》的成熟条件，前段时间新出台的《电子签名法》，虽然在规范电子商务的交易认证中，起了一定的调整、规范、保障作用，但尚不能完全满足其他各方面的需求。当然这并不意味着我们在电子商务立法方面毫无作为。我们可以首先开展立法的各项准备工作，循序渐进、突出重点、先易后难，先单项后综合，先行动起来，在实践中摸索，在发展中完善，针对不同的法律问题，提出新的解决方案，制定相应的法律法规，不备具制定法律法规要求的，可以先制定“条例”“细则”“补充意见”等具实质性意义或建议性的规范性法律文件，逐步强化电子商务立法[5]。
为更好地开展电子商务立法工作，首先，在立法过程中须遵循以下四个立法原则：
1.务实原则。务实即务必实事求是、切合实际。在电子商务活动中，因涉及部门和领域繁多，诸如经贸、工商管理、税务、银行、信息技术、文化产业、医疗卫生等，无一不与电子商务紧密关连，倘若不能对涉及的部门之间、行业之间的关系进行很好的协调和处理，必须呈现出诸多的法律问题和纠纷。因此，建议对具体问题作具体分析、探讨，进而有针对性地进行相应法制建设，并做到务实立法、执法、以防患于未然。
2.保护原则。法律的作用首先在于平等保护当事人的合法权益并不受侵犯，同理，电子商务立法也应注意合理保护商家和消费者的合法权益，具体包括：（1）现实利益的保护；（2）潜在利益的保护；（3）强调保护合法权益的同时，应重视对法律责任的追究。
3.安全原则。电子商务以其高效、快捷的特性，在各种商事交易形式中脱颖而出，必须以安全为其前提，它不仅需要技术上的安全措施，同时，也离不开法律上的安全规范。我们最为熟悉的网上支付，虽在网络交易中普遍应用，但真正使用这一服务的消费者还是极少数的，这可以归于电子认证、签名的安全保障问题[6]。我们主张从法律上明确对数据电讯效力予以承认，以消除电子商务运行方式的法律上的不确定性，以至到根据电子商务活动中现代电子技术方案应用的成熟经验，而建立起反映其特点的操作性规范，其中都贯穿了安全原则和理念。
4.强制性与任意性相结合原则。在商务交易中，向来主张交易自由。那么，在电子商务法的立法中，在注重法律规范强制性作用的同时，也要以自治原则为指导，为当事人全面表达与实现自己的意愿，预留充分的空间，并提供确实的保障。譬如以《示范法》第四条为例，就规定了当事人可以协议变更的条款。其内在含义是：除了强制性的法律规范外，其余条款均可由当事人自行协商制定③。其实，《示范法》中的强行规范不仅数量上很少，仅四条之多，而且其目的也仅在于消除传统法律为电子商务发展所造成的障碍，为当事人在电子商务领域里充分行使其意思自治而创造条件。换言之，《示范法》的任意性条款，从正面确定权利，以鼓励其意思自治，而强制性条款，则从反面摧毁传统法律羁绊，使法律适应电子商务活动的特征，更好的保障其自治意思的实现。
其次，进行电子商务立法，除了要遵循以上原则外，还须对立法过程中出现的一系列问题
一一提出和加以解决，探究整个立法过程，目前亟待解决的问题有以下几点：
(1)防止法律规范的制定与实际脱轨，流于形式；
(2) 防止过于条条框框、条文不清，法律调整不具可行性；
(3) 防止权衡不均，过分保护一方利益而忽视另一方的利益；
(4) 注重法律保障作用，建立相应的监管保障体系；
(5) 防止实施过程中准备工作和配合措施不足。
那么，该如何来更有效地完善该领域的立法方法程序和立法内容呢？对此，我认为可以从以下几点着手：
1. 尽快组织力量，结合电子商务的客观需要，抓重点，对现有相关的法律法规，进行修订。因目前与电子商务相关的有《刑法》、《合同法》、《著作权法》、《税收征收管理法》、《反不正当竞争法》等法律中，缺少对电子合同形式和效力的有效认定，缺少对网络违法行为的有效规范和网络广告的正确规范，故可以适当增加对电子商务合同的解释条款、对网络犯罪处罚的条款，增加对网络作品著作权保护的条款；在数字签名、身份认证及网络竞争内容加适当以补充、完善。
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